包运合同租船 (Contract of Affreightment) （1）

本期我们介绍一下与包运合同有关的有关内容，供读者分享讨论。

1. 包运合同的特征

a. 包运合同通常包含一定期限内连续多个航次的货物运输。

合同本身通常会有一个框架性的主合同以及每个特定航次的分合同。常见的主合同格式有GENCOA, VOLCOA和INTERCOA 80。

b. 包运合同的航线基本固定，但起运与卸货港通常不完全固定。

通常包运合同适用于高频运输的大宗低值散货，例如澳洲南美铁矿，航线基本确定，但卸货港例如国内港口可能有一系列选项。

c. 包运合同的执行船不做固定要求。

因为包运合同下航次数量在一定期限内仍然存在一定的不确定性（后文详述），那么实践中船东对于运力的分配较为不固定。船东可以使用其自有运力往返运输，也可以租用第三方运力进行运输，有时候承运方与承租方会将某些新造船锁定进包运合同内。

d. 包运合同通常会规定合同期。

包运合同约定的期限内，一般执行航次会平均分配，按照大致相同的间隔执行（"evenly spread" or "fairly evenly spread"），可以横跨几个或者十几个年度。

e. 包运合同的承租方主要为贸易方

承租方往往是业务量大和实力强的综合性工矿企业、贸易商、生产加工集团或大石油公司，虽然合同相对方一般商业风险较低，但承租方往往合同地位较为强势。

f. 包运合同的运费是不固定。

通常，合同中会有运费调整条款，根据市场与油价的行情，调整具体每一载的运费价格。

g. 争议解决条款更加复杂。

因为包运合同需要连续执行几年，甚至十几年，包含多至数十个航次。因此，为了避免其中某一、两个航次的纠纷影响到合同的执行，合同会约定将每个单独纠纷分开处理。并且争议解决方式，不一定限定为仲裁，法院，还能看包括专家意见、商业磋商、调解等方式。

h. 包运合同的纠纷金额不确定。

因为包运合同涉及的航次众多，特别容易出现大的纠纷，例如承租方破产、违约导致整个包运合同无法执行。这时，如果承运人已将某条新造船锁定入该包运合同，那么潜在的损失是巨大的。

2. 包运合同常见的法律纠纷

a. "evenly spread" or "fairly evenly spread"的法律含义

通常我们理解，基于长期包运的目的，每一载航次之间均应当有大致相同的执行之间间隔，以便承运人方便调派运力。但对于承租人来讲，他们也希望有一定的灵活性。为了平衡双方利益，合同中会定入题述比较笼统条款，明确这一目的。

但因为相同的原因，灵活约定的不足之处又导致解释模糊的问题。一般理解，如果合同约定"evenly spread" ，那么假设合同1年执行12个航次，那么就意味着需要每个月均执行一次。为了减轻这个严格性，承租人可以删掉“fairly”这一表述，表明具体航次的安排可以更加灵活一点，在不同月度间做一定的调配。

The Aquavita v Ashapura [2015] EWHC 2807, 法庭认为；

“[fairly evenly spread]..., is that what it in fact means is that the total amount of the shipments is split, and divided by the number of shipments and spread evenly over such a period. In this case, that would be every 25 days.”at para 45

(Total 250K MT in 40K MT each shipment(about 6 voyages) between 2011.11 to 2012.3, about 151 days, 6* 25=150)

但目前还是缺少明确的判例，这个平均性（是否是算术平均）是不是必须非常严格解释，还是可以适用一定比例的宽限（margin 5/10%?），特别是在一个跨越几个年度的包运合同下。

b. 运费调整条款

通常包运合同的运费会和具体航次执行期当时的市场运费挂钩，比如某一特定船型航次的BDI指数，例如“THE AVERAGE OF [INDEX] 5% (LESS EIGHT PERCENT) [X] DAYSPRIOR TO 1ST DAY OF NOMINATION”。另外影响运费价格的因素是油价（“Bunker Adjustment Factor”）以及税金的变化。

当就运费出现争议时，合同一般会有特殊约定，提交争议解决或者专家意见处理。通常，双方也可以约定当争议出现时，以预付约定运费保证金的方式暂时搁置争议。

c. 安全保障条款

由于承租人处于较为强势的法律地位，包运合同通常没有明示的安全港条款。通常，由于包运合同的装卸港并不完全确定，那么此时出租人就需要确保其指定的船型与吃水可以合适的进出港口，并承担相应的风险。这与一般的航次租船合同有所不同。

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