中国企业“出海”需要注意出口管制风险

旷日持久的中美贸易谈判使得包括“出口管制”、“OFAC”等专业词汇频频出现在我们的眼前。作为贸易摩擦的两只大棒，出口管制和关税扮演着重要的角色。出口管制虽然是一把双刃剑，但也是国与国之间制衡的一个重要的手段。

随着中国“一带一路”倡议的深入，中国企业走出去的规模和数量也逐年增加，但与此同时中国企业因为合规问题而受到的处罚也呈现上升的趋势。最近，中国的出口管制法案完成了意见征询的的过程，计划在今年报送人大审议，同时中国政府在5月底也正式表态将建立不可靠实体清单制度。

本文将简要介绍什么是“出口管制”、中国企业面临的美国出口管制的风险、以及中国企业应如何应对。

什么是“出口管制”

中国企业面临的美国出口管制的风险

需要注意的是，美国司法解释中“出口”的定义，并不是字面上所理解的简单意思。EAR将其扩大成了出口、再出口、转卖、以及视同出口等等。特别需要留意的是转卖和视同出口的概念，因为这就是美国出口管制主要的境外效力所在。美国出口管理条例不仅对产品或技术的首次出口有所监管，对之后二次或多次出口同样有法律效力。例如，若一个企业合规的进口了在美国受到管制的产品或技术，但是随后将其出口给一个受到美国出口管制的国家、实体或个人，这也被视为违反了美国出口管理条例，并将受到美国法律的处罚或限制。更有甚者，美国的出口管制制度对一些“产地”在美国境外的产品也有要求：如果产品运输途径美国、或者产品中的美国元素超过特定比率（按照出口地区不同，一般为要求超过10%-25%）、或者包含美国核心技术的产品都在管辖范围之内。

而视同出口指的是美国境内向美国境内或境外的外籍人士提供或者传输美国进口管制技术、有知识产权的信息等。尽管没有实质交易出现，但是任何形式信息传递都同样需要接受出口管制条例的限制。

BIS对于需要进行出口管制的商品制定了一个很详细的名单，包括超过200个商品名录，覆盖了十个行业，五大种类的商品。其中包括核与核相关行业、生化、电子制造、计算机、通信、传感器/激光、航空航天、深海潜艇、导航、材料加工等行业的系统、设备和组件，以及生产、测试设备、原材料、软件、技术等都需要接受BIS的管理。而五大种类里的每一样商品都有特定的出口管制分类代码（ ECCN，Export Control Classification Number），ECCN主要是根据产品和技术的类型及性能来确定出口控制的级别。对于不需要出口许可的可放行，否则就要申请出口许可。

2018年11月，美国为了加强在出口和投资上的控制，通过了《出口管制改革法案》（ECRA, Export Control Reform Act of 2018），它在EAR的基础上进行了“升级”，进一步扩展了进行管制的商品范围，其中囊括了高新科技技术和基础技术的产品和专利，包括了生物技术、人工智能及大数据处理等新兴技术。

面对如此众多和复杂的行业及商品名单，从原材料购买到生产、从销售到售后支持，每一个环节都是风险重重。作为一个生产加工性的出口大国，中国企业如果放松了对出口合规的管理，将极易就会受到处罚。

虽然有着完整详细的出口管制条例，并不是所有的出口都是被禁止的，美国商务部工业安全局（BIS）允许出口商持有签发的出口许可证进行特定的贸易。但是需要了解到BIS并不是许可证的批准部门，其他的相关部门才有批准的权利，也同时拥有的调查的权利，例如国防部、FBI、CIA等，并且许可证必须且只能由美国本土的出口商提出申请。因此，即便有目前BIS的许可证制度，一旦其他部门介入并导致受到出口管制，仍然将对企业本身的业务造成极大的影响。此前已经有不少中国企业，甚至是知名企业遭遇了类似的困境。

从上文所述可知，无论从商品范围划定还是交易途径定义上，美国的出口管制有着完整的条例和制度，以及相对应的许可证制度。对于“走出去”的中国企业而言，投入一定成本建立出口合规机制，才能减少或避免极高代价的出口管制的违规处罚。

中国企业应如何应对